法制網(wǎng)特約評(píng)論員 許輝
10月31日上午，十二屆全國人大常委會(huì)第三十次會(huì)議在北京人民大會(huì)堂開幕。值得關(guān)注的是，《中華人民共和國刑法修正案（十）（草案）》初次提請(qǐng)審議，“侮辱國歌罪”將列入刑法，或處三年以下有期徒刑。（10月31日《法制晚報(bào)》）
已實(shí)施足月的國歌法第十五條規(guī)定，在公共場合侮辱國歌“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。但對(duì)于哪些侮辱國歌的行為屬于構(gòu)成犯罪的行為，國歌法并未作出具體規(guī)定，需要通過刑法予以明確，這是此次刑法修正案（十）（草案）將“侮辱國歌罪”列入刑法的根本原因。換而言之，就是要用刑罰底線彰顯國歌的嚴(yán)肅性。落實(shí)國歌法的相關(guān)規(guī)定，“侮辱國歌罪”入刑勢在必行。
自2004年3月“中華人民共和國國歌是《義勇軍進(jìn)行曲》”被寫入憲法以來，國歌就與國旗、國徽享有同等的憲法地位，三者都代表著國家的形象，在中華人民共和國政治生活和對(duì)外交往中作為一個(gè)整體，三者具有共同的作用，不可或缺，必須受到法律的同等保護(hù)。在我國法律體系中，國旗法、國徽法分別于1990年和1991年審議通過實(shí)施，國歌法也于今年10月1日正式實(shí)施。為與國旗法、國徽法相銜接，我國刑法第二百九十九條規(guī)定了侮辱國旗、國徽罪。從完善我國法律體系的角度出發(fā)，對(duì)侮辱國歌的犯罪行為予以刑事打擊已作為國歌法的一部分，刑法有必要據(jù)此加以修訂完善，這也是參照刑法與國旗法、國徽法有機(jī)銜接做法之必須。
對(duì)比國歌法第十五條以及刑法修正案（十）（草案）的相關(guān)規(guī)定，對(duì)侮辱國歌的行為定義是一致的，即“在公共場合，故意篡改中華人民共和國國歌歌詞、曲譜，以歪曲、貶損方式奏唱國歌，或者以其他方式侮辱國歌”。如果有這些行為，按照國歌法的規(guī)定即可“由公安機(jī)關(guān)處以警告或者十五日以下拘留”；根據(jù)草案規(guī)定，如果這些行為屬于“情節(jié)嚴(yán)重的”, 則處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?？梢姡莅敢?guī)定只有“情節(jié)嚴(yán)重的”行為才構(gòu)成侮辱國歌罪，一般情形只需治安處罰。
可在司法實(shí)踐中，哪些侮辱國歌的情形屬于情節(jié)嚴(yán)重的行為，如果沒有具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)，就會(huì)使“侮辱國歌罪”的法律適用存在困難。而在侮辱國旗、國徽罪的刑法規(guī)定中，則沒有情節(jié)嚴(yán)重的條件限制，只要實(shí)施了刑法第二百九十九條所列舉的侮辱國旗、國徽行為的，就屬于犯罪行為，只有情節(jié)較輕的才會(huì)依據(jù)國旗法、國徽法予以治安處罰。兩種不同的規(guī)定，可能給刑事打擊處理侮辱國歌行為帶來難度：因?yàn)樾谭▽?duì)侮辱國旗、國徽罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定得很是明確，但“情節(jié)嚴(yán)重的”才構(gòu)罪的規(guī)定增加了對(duì)侮辱國歌罪的認(rèn)定難度，甚至還會(huì)帶來“同案不同判”的法律適用問題，可能同樣侮辱國歌的行為，有的人會(huì)被判處刑罰，而有的人則僅被警告了事。
要防范侮辱國歌罪法律適用上可能面臨的困難，就有必要在立法環(huán)節(jié)充分考量其科學(xué)性與可操作性，科學(xué)劃定侮辱國歌罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，既使刑事處罰與治安處罰侮辱國歌行為的紅線清晰可辨，也為公民嚴(yán)肅、規(guī)范奏唱和使用國歌提供基本法律遵循。
