老馬同志：
我親戚在一家私人公司上班。前不久，班上有個老鄉(xiāng)因為晚上喝喜酒，叫他幫忙頂個中班，他答應(yīng)了。但不幸在頂班工作時跌傷，腿上被植入了鋼釘。照理應(yīng)該算工傷，但老板不答應(yīng)，說是當天沒有安排上班和加班，純屬私人擅自換班，不應(yīng)由企業(yè)承擔傷害后果。請問老板的說法對嗎？
讀者 張繼鋯
張繼鋯：
我依據(jù)法律解答如下，供你參考。
一、什么情況能算工傷？《工傷保險條例》規(guī)定，職工有下列情形之一的，應(yīng)當認定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；（四）患職業(yè)病的；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。
職工有下列情形之一的，視同工傷：（一）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；（二）在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；（三）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。
所以，暫不論頂班之事，我認為若確實屬于在工作時間和工作場所內(nèi)因工作原因受到事故傷害的，應(yīng)該認定為工傷。
二、什么情況下不能認定為工傷？《工傷保險條例》明確了工傷認定的主體應(yīng)當是單位的職工。所謂單位職工，是指依法辦理招工錄用手續(xù)，與用人單位簽訂勞動合同，雙方建立勞動關(guān)系，或與用人單位存在事實勞動關(guān)系，在用人單位的管理下從事勞動并獲取工資收入的勞動者?，F(xiàn)在，頂班的這名員工與讓他頂班的老鄉(xiāng)在同一班組工作，勞動關(guān)系確立，他頂班所從事的工作也是單位的業(yè)務(wù)組成部分，同時，他也沒有法律規(guī)定的不得認定為工傷或者視同工傷的情形：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自殘或者自殺的，所以應(yīng)該認定為工傷。
三、頂班行為怎樣看待？事實上對這一問題是有不同看法的。現(xiàn)實用工中，頂班一種是單位認可同意的，另一種是單位不知道；頂班對象一種是單位同事，另一種非單位員工，如親戚、老鄉(xiāng)、朋友等。但不管怎樣，如果勞動關(guān)系確立，頂班受傷應(yīng)實行“無過錯”原則，即給予工傷待遇，畢竟頂班的標的物是一致的，系單位工作和業(yè)務(wù)，報酬也只支付一份，只不過由職工私下“自主交易”了。私自調(diào)班總是不對的，故對這種行為，我認為企業(yè)可以依照單位規(guī)章制度給予相應(yīng)處罰。
